探索与抉择: 晚清法律移植研究

✍ Scribed by 张德美

• Publisher: 清华大学出版社
• Year: 2003
• Tongue: Chinese
• Leaves: 524
• Series: 比较法学文丛
• Category: Library

✦ Synopsis

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本书的价值在于对法律移植一般理论的探讨，以及对晚清法律实践的再认识。作者运用比较研究的方法，结合近现代欧洲、亚洲、非洲法律移植的史实，探讨了法律移植的原因、对象、方式及其效果。指出，法律制度是一具不断发展变化的过程，一个不断创新、继承与借用的过程。在法律移植方式上，本书从人类认识的一般规律和法律构成要素着眼，提出在移植外来法时，可以循序渐进地采用法理移植、司法移植、立法移植三种方式。晚清法律移植是近代工业化以后社会政治、经济、文化发展的必然要求。晚清政府出于强化集权与争取主权的需要，在移植外来法进取舍不同，致使新建立的法律体系呈现出明显的混合法样式。由于法理移植基础的薄弱和司法移植经验的不足，晚清立法中矛盾冲突之处甚多，这些教训值得后世的立法者、法官、法学家深刻反思。本书适于高等院校、研究机构从事法律研究的教师、学生使用，对于立法实践部门的工作人员也...

本书的价值在于对法律移植一般理论的探讨，以及对晚清法律实践的再认识。作者运用比较研究的方法，结合近现代欧洲、亚洲、非洲法律移植的史实，探讨了法律移植的原因、对象、方式及其效果。指出，法律制度是一具不断发展变化的过程，一个不断创新、继承与借用的过程。在法律移植方式上，本书从人类认识的一般规律和法律构成要素着眼，提出在移植外来法时，可以循序渐进地采用法理移植、司法移植、立法移植三种方式。晚清法律移植是近代工业化以后社会政治、经济、文化发展的必然要求。晚清政府出于强化集权与争取主权的需要，在移植外来法进取舍不同，致使新建立的法律体系呈现出明显的混合法样式。由于法理移植基础的薄弱和司法移植经验的不足，晚清立法中矛盾冲突之处甚多，这些教训值得后世的立法者、法官、法学家深刻反思。本书适于高等院校、研究机构从事法律研究的教师、学生使用，对于立法实践部门的工作人员也有参考价值。

✦ Table of Contents

书名页
容简介
版权页
“比较法学丛书”总序
序
前言
目录
TABLE OF CONTENTS
一章
法律移植的一般理论
一、法律移植的原因
( 一) 法律发展的需要
( 二) 政治权力的推动
二、法律移植的对象
( 一) 政治法律制度的移植
( 二) 风俗习惯的保留
( 三) 经济法律制度的移植
三、法律移植的方式
( 一) 法理移植
( 二) 司法移植
( 三) 立法移植
四、法律移植的效果
( 一) 法律移植效果不同的原因
( 二) 混合法的形成与发展
二章
中国传统法律的发展状况
一、关于国家与一般社会共同体的关系
二、从法律的产生与发展透视法律与习惯、
道德、教规等社会规则之间的关系
三、中国传统法律的发展状况分析
三章
晚清社会多元状况
一、晚清社会的政治多元化
( 一) 地方势力集团的兴起
( 二) 近代政党的出现
二、晚清社会的经济多元化
( 一) 近代工业化的开始
( 二) 近代社会组织的变迁
( 三) 近代社会团体与政府的关系———以商会为例
三、晚清社会的文化多元化
( 一) 近代生活方式、价值观念的变化
( 二) 中体西用———多元文化共存的模式
四章
晚清法律移植的动机
一、晚清旧法体系的滞后性
( 一) 晚清传统法律形式的滞后性
( 二) 晚清传统法律内容的滞后性
二、晚清政府争取主权独立的要求
( 一) 领事裁判权与主权
( 二) 清政府对于主权的理解
( 三) 清政府对于主权独立的争取
三、晚清政府统一中央集权的要求
( 一) 清末新政之前中央集权的问题及其解决
( 二) 清末新政中加强中央集权的措施
五章
晚清法理移植、对象及其效果
一、晚清西方法律思想输入中国的途径
( 一) 晚清法律书籍的翻译
( 二) 晚清法律人才的培养
二、法学家、思想家对于西方法律的传播
———以宪政思想为例
( 一) 近代西方人对于宪政的理解
( 二) 宪政思想传入中国时的误译
( 三) 中国知识分子对于宪政的理解
三、法学家、思想家对于西方法律的传播
———以近代刑法原则为例
( 一) 近代西方刑法理论之变迁
( 二) 近代中国对于西方刑法思想、刑法原则的吸纳
( 三) 《大清新刑律》确立近代刑法原则的理由
四、沈家本会通中西的修律思想
( 一) 清末修律的主持者
( 二) 沈家本主持修律的指导思想
( 三) 清末融合中西的法律
六章
晚清司法移植
一、中外交涉案件中的司法移植
二、近代审判机关和审判制度
( 一) 近代审判机关的建立
( 二) 近代审判制度的实施
三、各级审判机关的司法移植
( 一) 援引西方法理
( 二) 援用外来法规
( 三) 运用外来法律解释技术
七章
晚清立法移植、对象及其效果
一、晚清立法机关及立法程序
( 一) 修订法律馆
( 二) 宪政编查馆
( 三) 资政院
( 四) 清末法律编纂者的影响
二、晚清立法移植的对象及效果之一: 晚清
有关政治制度的立法
( 一) 清廷对于日本宪政的模仿
( 二) 清廷通过立法对于中央地方势力的控制
( 三) 政治方面立法实施的后果
三、晚清立法移植的对象及效果之二: 晚清
有关民事商事的立法
( 一) 晚清民商法规的超前性
( 二) 从司法实践看清末民商法规的缺陷
四、晚清立法移植的对象及效果之三: 晚清
立法中对于中国传统的保留
( 一) 传统法律概念的保留
( 二) 传统法律规范的保留
( 三) 有关民事、商事习惯的调查
八章
结语外来法与本土法之间
———中国法制现代化的探索与抉择
一、本土化理论之误区
( 一) 苏力的本土论
( 二) 苏力的逻辑错误
( 三) 百余年来的困惑
二、日本法制现代化的启示
( 一) 明治维新以前日本法律制度的特色
( 二) 明治维新后日本法律制度的变迁
( 三) 关于日本法制现代化的思索
三、中国法制现代化的思考
( 一) 两种文化观
( 二) 对于外来法的选择
( 三) 对于本土法的取舍
考文献
一、外国著作
二、中国著作
三、史料
后记